عنوان کامل پایان نامه کارشناسی ارشد :وجود یا عدم ضمان معاوضی در فسخ و اقاله و در دوران حق حبس
تکه ای از متن پایان نامه :
دارد زیرا عقد مختص اراده مشترک طرفین می باشد و البته استثنا دارد عقد نکاح و عقد وقف؛ که به لحاظ خاص بودن ماهیت حقوقى آنها قابل اقاله نیستند آن چیز که مسلم می باشد آثار اقاله عبارتند از: 1. انحلال ارتباط حقوقى سابق 2. زوال آثار ناشى از آن ارتباط.
با وجود این اثر اقاله را نمىتوان منحصر به انحلال عقد بدانیم زیرا اقاله موجب زوال آثار ناشى از عقد در آینده نیز مىگردد. لذا مىتوان اقاله را «تراضى دو طرف عقد براى انحلال عقد سابق و زوال آثار آن در آینده» دانست.
براى تحقق اقاله عناصر زیر لازم مىباشد:
1) عقدى قبل از اقاله واقع شده باشد همچنان که در فسخ نیز چنین می باشد.
2) آن عقد از عقود لازم باشد و یا دست کم از یک طرف لازم باشد مانند عقد رهن.
3) تعهدات ناشى از آن عقد را به تراضى ساقط کنند.
4) چیزى بر اسقاط مذکور نیفزایند، اما امهال براى رد یکى از عوضین و یا افزایش بر مهلت و یا گنجاندن شرطى ضمن اقاله منعى ندارد.
ملاحظه مىگردد که اقاله براى تحقق، نیازمند تراضى طرفین می باشد در حالیکه در فسخ چنین توافقى لازم نیست. همچنین اقاله فقط در مورد عقود لازم یا عقودى که براى یکى از طرفین لازم مىباشد قابل تحقق می باشد، در حالیکه فسخ در مورد عقود جایز نیز به کار مىرود. در مورد نکتهى مشترک این دو باید گفت که اثر هر دو نسبت به آینده می باشد و نیز اینکه هر دو آنها بدانیم در این صورت اگر بیعى اقاله گردد براى شریک خریدار در هنگام اقاله حق شفعه ایجاد نمىگردد و بدیهى می باشد در مورد خیارات مختص عقد بیع مثل خیار مجلس یا حیوان نیز همین حکم جارى مىگردد.
یکى از فقها درمورد اقاله مىگوید: «اقاله در نظر ما فقیهان امامیه، فسخ در حق متعاقدین و یا میراث براى
